Petição Inicial – Estagiário – Equiparação auxiliar administrativo – Diferenças salariais – Intervalos – Diferenças rescisórias – Horas extras – Adicional noturno – FGTS – Multas do 477 e 467 da CLT

EXCELENTÍSSMO (a) SENHOR (a) DOUTOR (a) JUIZ (a) DA XXª VARA DO TRABALHO DE XXXXXXX/XX

XXXXXX XX XXXXX, brasileiro(a), ESTADO CIVIL, PROFISSÃO, inscrito ao CPF sob nº. XXX.XXX.XXX-XX, e no RG nº. XXXXXXXXXX, domiciliado e residente à Rua XXXXXXXXXXXXXXX, nº. XXX, Bairro XXXXXXX, na cidade de XXXXXXXXXXXX–XX, vem perante Vossa Excelência, por seus procuradores, ut instrumento de mandato anexo, propor a presente

RECLAMATÓRIA TRABALHISTA

em face de XXXXXXX XXXXX, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n.º 00.000.000/0000-00, com sede à XXXXXXXX, nº XXX, bairro XXXXX, CEP XX.XXX-XX, na cidade de XXXXXXXX–XX, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas:

I – DA SÍNTESE DO CONTRATO DE TRABALHO

A reclamante trabalhou para a reclamada de XX/XX/20XX à XX/XX/20XX, data em que foi comunicada do despedimento, mediante aviso prévio indenizado, cuja extinção contratual ocorreu em XX/XX/20XX, conforme anotação em CTPS.

Contudo, o Reclamado não observou corretamente os direitos da Autora.

Por essa razão, se propõe a presente reclamatória trabalhista.

II – DO MÉRITO
1. Do contrato de trabalho – Do reconhecimento da relação de emprego – Da unicidade contratual – Das verbas rescisórias

Ocorre que a CTPS da autora somente foi anotada em 08/09/20XX, sendo que no período de 11/09/20XX à 07/09/20XX a reclamada confeccionou um contrato de estágio totalmente irregular, com o objetivo de desvirtuar, impedir e/ou fraudar a aplicação dos preceitos da CLT, nos termos do art. 9º da CLT.

No período do suposto estágio, a autora desempenhava as mesmas funções e atividades que desempenhava após a contratação formal.

Veja-se Exa., durante todo o pacto laboral, a reclamante desempenhou a mesma função nos mesmos moldes, ou seja, sempre foi empregado da reclamada.

Veja-se Exa., o contrato de estágio era regulado pela Lei 6.494/77 c/c Decreto-Lei 87.497/82, que, por sua vez, tinha por finalidade a aprendizagem social, profissional e cultural, conforme preceitua o art. 2º do referido Decreto-Lei. Transcrevemos:

“Art. 2º – Considera-se estágio curricular, para os efeitos deste Decreto, as atividades de aprendizagem social, profissional e cultural, proporcionadas ao estudante pela participação em situações reais de vida e trabalho de seu meio, sendo realizada na comunidade em geral ou junto a pessoas jurídicas de direito público ou privado, sob responsabilidade e coordenação da instituição de ensino.”

Veja-se que no caso em tela, a reclamada utilizou da mão de obra da reclamante para obter lucros com a subtração dos direitos trabalhistas, uma vez que resta claro a descaracterização do contrato de estágio, eis que este não tinha por finalidade o aprendizado, vez que a reclamante desempenhava a mesma função dos outros trabalhadores da reclamada, nas mesmas modalidades, sem a supervisão de profissional qualificado, fazendo às vezes de empregada da reclamada. E era, eis que presentes todos os pressupostos de uma relação empregatícia, previstas no art. 3º da CLT.

Salienta-se a presença do vínculo de emprego entre as partes, eis que a reclamante não teve o necessário acompanhamento e avaliação do estágio.

O TRT da 4ª Região posiciona-se no seguinte sentido. Transcrevemos:

VÍNCULO DE EMPREGO. ESTAGIÁRIO. É empregado aquele que presta serviço essencial e subordinado, apesar de formalmente contratado como estagiário, uma vez descumpridas as regras legais que regulam o contrato de estágio.( 00181-2005-401-04-00-4 (RO) Publicado em 12/01/2007. Juiza Relatora: BEATRIZ RENCK.)

ESTÁGIO DE ESTUDANTE DESCARACTERIZADO. VÍNCULO DE EMPREGO RECONHECIDO. Não tendo a reclamada comprovado a observância aos requisitos impostos pela Lei nº 6.494/77, que regulamenta os contratos de estágio de estudantes, resta não-caracterizado o alegado contrato de estágio e reconhecida, por conseguinte, a relação de emprego entre as partes, no período de sua vigência. Recurso da reclamada a que se nega provimento. (…) (Processo: 00196-2005-012-04-00-3 (RO) Publicado em 11/12/2006. Juiz Relator: HUGO CARLOS SCHEUERMANN.)

A reclamante trabalhava na função de Auxiliar Administrativo, no setor de Informática, recebendo o salário/bolsa de R$ 500,00, desempenhando as mesmas funções e atividades do paradigma “JOÃO”, o qual tinha salário superior, cuja diferença atingia o equivalente a R$ 1.000,00, mensais.

Posteriormente, foi contratada formalmente em 08/09/20XX, na função de Auxiliar Administrativo, no Setor de Informática, desempenhando as mesmas atividades, mediante salário inicial de R$ 1.229,26, para desempenhar uma jornada mínima de 200 horas mensais.

Em meados de 20XX passou a exercer a função de Assistente Administrativo, desempenhando as mesmas funções e atividades da paradigma “MARIA”, laborando na secretaria executiva de avaliação institucional.

No início de 2009 passou a laborar no Setor de Coordenação de Curso, também na função de Assistente Administrativo.

2. Do adicional por tempo de serviço – Quadriênios

As normas coletivas estabelecem o adicional por tempo de serviço no equivalente a 4% do salário base para cada 4 anos de vinculo empregatício. Transcrevemos (Exemplo CCT/2005 – Clausula 19ª).

19. ADICIONAL POR TEMPO DE SERVIÇO
Fica assegurado a todos os trabalhadores em administração escolar o direito a um adicional por tempo de serviço equivalente a 4% (quatro por cento) do seu salário base para cada 4 (quatro) anos de trabalho na mesma instituição de ensino, assegurado o cômputo retroativo do tempo de serviço, considerando-se, inclusive, períodos descontínuos, ficando, no entanto, ressalvadas as vantagens já existentes. O presente benefício fica limitado a 5 (cinco) quadriênios, correspondentes a 20 (vinte) anos de trabalho.
Parágrafo único. Para os trabalhadores que completarem o 6º (sexto) quadriênio de trabalho no mesmo estabelecimento de ensino na vigência da presente Convenção Coletiva de Trabalho, fica assegurado o direito ao recebimento do adicional correspondente, nos termos do disposto na Convenção Coletiva de Trabalho revisanda.

Portanto, faz jus a autora ao recebimento de diferenças a título de Adicional Por Tempo de Serviço – Quadriênios, nos percentuais estabelecidos em norma coletiva, durante toda a contratualidade (observado o período de estágio), com reflexos e integrações em Repousos Semanais Remunerados e Feriados, e, após computados estes, com reflexos e integrações em Aviso Prévio, Férias acrescidas de 1/3, 13º salários, FGTS acrescido de 40%, horas extras, intervalos.

3. Da equiparação salarial

Durante a contratualidade a reclamada tratava a autora de forma distinta.

Do início da contratualidade (11/09/20XX) até meados de 20XX desempenhava as mesmas funções e atividades do paradigma “JOÃO”, o qual tinha salário superior ao pago à reclamante.

Após 20XXX passou a desempenhar as mesmas funções e atividades da

4. Do salário substituição

Em Novembro/20XX a coordenadora “ANA” sofreu fraturas no punho, ficando afastada até Fevereiro/20XX.

No período de Novembro/20XX até Dezembro/20XX, a reclamante substituiu a Sra. “ANA”, sendo que a partir de Janeiro/20XX a professora “SALETE“ deu sequencia à substituição até o retorno da paradigma.

5. Do FGTS – Da multa de 40%

A reclamada não recolheu corretamente os valores depositados na conta vinculada do FGTS da obreira.

A reclamada tinha a prática de atraso no recolhimento do FGTS sendo que quando do despedimento efetuou o recolhimento parcial.

6. Das horas extras

A autora foi contratada para desempenhar uma jornada mínima de 200 horas mensais e 40 horas semanais.

O horário contratual era das 9h às 18h, com 1 hora de intervalos, de segunda à sexta-feira.

Durante o contrato de trabalho houve variações de horários.

Trabalhava das 9h às 22h/23h, com 30 (trinta) minutos de intervalos de segunda à sexta-feira. Entretanto, tinha que registrar o intervalo de 1 (uma) hora, por exigência da reclamada.

Havia refeitório no local.

Ocorre que a autora era convocada a trabalhar em outros Campi da reclamada, ocasião em que iniciava a jornada às 9h, porém, somente era permitido o registro no cartão às 12h ou 13h, horários em que encerravam as atividades no campi diverso, o qual não tinha acesso de registro no ponto.

Além disso, muitas vezes iniciava a jornada na sede da Reclamada (IPA) e encerrava a jornada em outro campi, ocasião em que registrava a saída no IPA e voltava ao trabalho em outro local.

Muitas vezes o horário era anotado em controle paralelo de horas.

As horas extras anotadas em controle paralelo eram encaminhadas ao Departamento Pessoal.

A reclamada argumentava que tais horas seriam incluídas em Banco de Horas, fato que não ocorreu.

A reclamante questionava sobre o número de horas e não era atendida, sendo que nas raras vezes em que houve atendimento, houve diferenças gritantes, conforme documento em anexo.

Em varias ocasiões houve descontos indevidos de faltas, os quais não correspondiam à realidade.

O ponto eletrônico era manipulado pela reclamada, ou seja, eram feitas “ARRUMAÇÕES”, conforme prova o e-mail, anexo.

Ademais, a autora era convocada a participar dos vestibulares, os quais ocorriam nos domingos, sem que houvesse o devido registro de horários.

Havia de 2 (dois) vestibulares por semestre, em razão do número de vagas oferecidas (repescagens). Sinale-se que a reclamada possui vários campi, [INDICAR LOCAIS].

Nos dias de vestibular a autora trabalhava das 8h às 18h, com 30 (trinta) minutos de intervalos para lanche. Durante o contrato de trabalho a autora trabalhou em 20
(vinte) vestibulares ocorridos nos domingos.

Faz jus, ainda, aos repousos semanais remunerados trabalhados, acrescidos da dobra legal, com reflexos e integrações em Aviso prévio, férias acrescidas de 1/3; 13º salários, FGTS acrescido de 40%, adicional por tempo de serviço-quadriênios e reajustes salariais.

7. Dos intervalos intrajornadas

Durante a contratualidade a autora não usufruiu corretamente dos intervalos para descanso e almoço. A reclamante se reporta aos horários informados anteriormente, a fim de evitar tautologia.

Dessa forma, com base no parágrafo 4º, do artigo 71, da CLT, reclama o pagamento do período correspondente ao intervalo de direito, com incidência do adicional de extraordinariedade legal e integrações em repousos remunerados, 13º salários, férias e aviso prévio.

8. Do intervalo interjornadas

Conforme se depreende da jornada trabalhada pela autora, verifica-se que a reclamada não observava o período de descanso de 11 horas entre as duas jornadas de trabalho, conforme preceitua o art. 66 da CLT.

9. Do adicional noturno

Conforme se depreende da jornada trabalhada pela autora, verifica-se a autora laborava após às 22 horas, fazendo jus ao adicional noturno, previsto no art. 73 da CLT c/c Sumula 60 do TST.

10. Das diferenças do seguro desemprego

Excelência, tendo em vista que a reclamada não remunerou a autora de forma correta, a autora teve prejuízos no recebimento do seguro desemprego.

11. Das diferenças de 13º salários

Conforme se observa no campo nº 63 do TRCT (termo de rescisão do contrato de trabalho), quando do despedimento a autora fazia jus a 13/12 avos de 13º salário.

Portanto, faz jus a autora ao recebimento de R$ 229,27, a titulo de diferenças de 13º salario pago a menor no TRCT, com reflexos em FGTS acrescido de 40%.

12. Das diferenças de aviso prévio

Tendo em vista que a autora trabalhou na reclamada de 11/09/20XX a 06/12/20XX, fazia jus a 60 (sessenta) dias a título de aviso prévio indenizado, nos termos da Lei 12.506/2011.

A reclamada reconheceu como remuneração para fins rescisórios o salário base da autora, no campo nº 23, no valor de R$ 2.061,07.

Neste cenário, o valor dia da autora era de R$ 68,70 (2.061,07 / 30 = 68,70).

13. Das diferenças das verbas rescisórias

Já foi dito, convém repetir, a reclamada reconheceu como remuneração para fins rescisórios apenas o salário base da autora, no campo nº 23, no valor de R$ 2.061,07, quando o correto era a remuneração da obreira, ou seja, R$ 2.184,73.

Portanto, a autora faz jus ao recebimento de diferença nas verbas resilitórias pagas a menor no TRCT, com reflexos em FGTS acrescido de 40%.

14. Das multas do 467 e 477 da CLT

Comprovadas as parcelas impagas, ora pleiteadas, restam diferenças de verbas rescisórias e, portanto, não foram pagas tempestivamente – razão pela qual se aplica a multa constante no artigo 477, §8º da CLT.

Impõe-se, ainda, a condenação da reclamada a pagar a multa prevista no artigo 467 da CLT, em favor da reclamante, caso não o faça em audiência inaugural.

15. Da Gratuidade da Justiça

O Reclamante faz jus ao beneplácito da Assistência Judiciária Gratuita, se configura pobre na acepção da alvará nos termos do artigo 790 § 3º e § 4 º da CLT.

Ademais, a Justiça Gratuita, como Desdobramento da Garantia de Acesso à Justiça e sua Aplicação do artigo 5º da Constituição Federal, inciso LXXIV, determina que “o Estado prestará assistência judiciária integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos”.

Requer o Autor, ante o aqui esposado, seja julgado procedente o pedido de Gratuidade da Justiça, abstendo-o de toda e qualquer despesa advinda desta lide, nos termos dos artigos supracitados.

16. Dos Honorários de Sucumbência

Assim, diante do exposto no artigo 791-A da CLT, requer o Autor o pagamento de 15% de honorários advocatícios sucumbenciais ao Procurador da parte Autora.

III- DOS PEDIDOS

Ex positis, requer o Autor a Vossa Excelência:

a) a nulidade do contrato de estágio, nos termos do art. 9º da CLT ………………………………………………………………………………………………………. SEM VALOR MONETÁRIO
a.1) consequentemente, o reconhecimento da relação de emprego no período de 11/09/20XX à 07/09/20XX, com a consequente anotação em CTPS e a declaração de unicidade contratual, com a recontagem dos períodos de férias, gratificações natalinas, FGTS e adicional por tempo de serviço-quadriênios. ……………………………………………………………………………………………………………….. R$ XX.XXX,XX

n) a condenação da Reclamada ao pagamento dos honorários sucumbenciais da parte Autora, no importe de 15% sobre o valor da presente demanda, nos termos do artigo 791-A da CLT…………………………………………………………………………………….. R$ X.XXX,XX

Por fim, requer ainda:
a) a notificação do Reclamado para apresentar defesa, se quiser, sob pena de revelia e confissão;

Atribui à causa o valor de R$ XXX.XXX,XX.

Termos em que pede e espera deferimento.

XXXXXX/XX, XX de setembro de 2018.

XXXXXXX XXXXXXX
OAB/UF nº. XX.XXX